“九民紀要”撐腰制定統(tǒng)一裁判標準 上市公司“被擔保”免責率顯著提升

控股股東、實際控制人等通過資金占用、違規(guī)擔保等方式損害上市公司利益，一直以來都是監(jiān)管部門查處的重點。去年11月份，《全國法院民商事審判工作會議紀要》(簡稱《紀要》，也是法律界俗稱的“九民紀要”)發(fā)布，對上市公司違規(guī)擔保合同的效力認定，制定了統(tǒng)一裁判標準，彌補行政手段的局限，也有助于從源頭遏制上市公司違規(guī)擔保。

據(jù)統(tǒng)計，自《紀要》發(fā)布以來，共發(fā)生7單涉及上市公司違規(guī)擔保判決，這些判決判定擔保協(xié)議無效，其中，5單判決判定公司無需承擔任何責任。

近日，證監(jiān)會對會計師在上市公司資金占用和違規(guī)擔保中的審計要點，也提出針對性要求。業(yè)內人士認為，目前，從源頭到中介，再到最后的審判，打擊違規(guī)擔保的多方合力正在形成，預計未來資本市場將形成良好的擔保生態(tài)，有助于上市公司高質量發(fā)展。

違規(guī)擔保協(xié)議無效

“《紀要》是最高法在總結全國商事審判經(jīng)驗的基礎上，為了指導全國法官在處理同類案件時作為法律適用參照，目的是規(guī)范法官統(tǒng)一裁判尺度，整體提高司法公信力。”北京市證信律師事務所創(chuàng)始合伙人季境對《證券日報》記者表示。

上述5單上市公司被判無責的案件中，*ST天馬的微弘保理借款合同糾紛案就是其中一例。去年12月初，*ST天馬收到了微弘保理借款合同糾紛案一審判決，公告顯示，公司相關違規(guī)擔保協(xié)議被判無效，公司無需對案件債務承擔擔保責任。

“這起擔保是控股股東違規(guī)操作的，沒有走任何內部流程，更沒有經(jīng)過股東大會的審議。另外，公司是上市公司，所有規(guī)則和信息都可以在公告里查詢，債權人若有心查一下，就會知道擔保事項有沒有通過內部的審核。”*ST天馬董秘辦相關人士在接受《證券日報》記者采訪時表示。

據(jù)*ST天馬公告，被擔保方為公司實際控制人控制的公司，是上市公司關聯(lián)方。根據(jù)公司章程，上市公司對其提供擔保須經(jīng)股東大會表決批準。北京市朝陽區(qū)人民法院的判決書顯示，*ST天馬章程及披露的相關信息均為公開信息，債權人微弘保理公司均可以查詢到上述信息。“現(xiàn)沒有證據(jù)證明在借款當時微弘保理公司對此進行了形式審查，也沒有證據(jù)證明天馬軸承公司(*ST天馬)對當時的擔保行為經(jīng)過了股東大會批準，故該《借款及保證協(xié)議》對天馬軸承公司不發(fā)生法律效力。”

據(jù)《證券日報》記者梳理，這是*ST天馬在2019年收到的第三份違規(guī)擔保合同無效、公司無責的判決書。此前2單違規(guī)擔保案件被判公司無責，皆因被擔保方為上市公司關聯(lián)方，對外擔保沒有經(jīng)過股東大會審議通過，故對*ST天馬不發(fā)生效力。

季境表示，《紀要》以擔保合同雙方善意為切入點，既包括債權人謹慎審查義務，又包括上市公司的依法、依章決策義務。同時，還要求控股股東或實控人不得實施過度支配與控制。

業(yè)內人士認為，《紀要》對上市公司對外擔保是否必須經(jīng)過公司股東會或董事會決議作出了統(tǒng)一認定，同時也規(guī)定債權人具有審查義務，有助于從源頭上遏制上市公司違規(guī)擔保的發(fā)生。

推動公司完善內控

“防范上市公司違規(guī)擔保，根本上依賴于上市公司治理及內部控制的健全和完善。”畢馬威中國相關業(yè)務負責人在接受《證券日報》記者采訪時表示，對于違規(guī)擔保，一方面是預防，一方面是處罰。需要加大檢查力度并且嚴肅處罰，要使上市公司控股股東、實控人“不敢做”，提高違法成本和懲處力度可以起到更重要的防治作用。

去年11月份，證監(jiān)會副主席閻慶民表示，提高上市公司質量方面要強化精準監(jiān)管，緊盯財務造假、資金占用、違規(guī)擔保等行為，凈化市場環(huán)境。近日，《證券法》修訂通過，新《證券法》的信息披露章節(jié)中，也增加了上市公司需及時披露對外擔保的相關規(guī)定。

業(yè)內人士認為，《紀要》和新《證券法》為打擊上市公司違規(guī)擔保行為，提供司法和法律保障，彌補了行政手段的局限，也將倒逼上市公司加強內控，優(yōu)化資本市場擔保生態(tài)，進一步提高上市公司質量。

此外，畢馬威中國相關業(yè)務負責人表示，近日，證監(jiān)會發(fā)布的《會計監(jiān)管風險提示第9號——上市公司控股股東資金占用及其審計》，從上市公司治理層面，到資金管理、擔保業(yè)務、投資管理等在內的具體業(yè)務層面，點明需重點關注的關鍵內部控制要點，將推動上市公司完善內部控制，也有益于監(jiān)管機構加強外部監(jiān)督，進而推動上市公司質量的提升。